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來源：券商中國

1月28日，證監(jiān)會(huì)、公安部、國資委和銀保監(jiān)會(huì)四部委聯(lián)合發(fā)布了《上市公司監(jiān)管指引第8號——上市公司資金往來、對外擔(dān)保的監(jiān)管要求》（簡稱《監(jiān)管要求》），強(qiáng)化了上市公司資金往來、對外擔(dān)保監(jiān)管的要求，四部委共同建立監(jiān)管協(xié)作機(jī)制，嚴(yán)厲查處資金占用、違規(guī)擔(dān)保等違法違規(guī)行為，涉嫌犯罪的依法追究刑事責(zé)任。

四方面變化，強(qiáng)化資金往來監(jiān)管

《監(jiān)管要求》共七章，二十九條。對上市公司與控股股東、實(shí)際控制人和其他關(guān)聯(lián)方的資金往來以及對外擔(dān)保行為提出總體要求，主要規(guī)范上市公司與控股股東、實(shí)際控制人和其他關(guān)聯(lián)方的資金往來行為，規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為，同時(shí)，上市公司提供擔(dān)保的貸款審批，主要規(guī)范銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)貸款擔(dān)保審批行為，并對資金占用和違規(guī)擔(dān)保要求整改，主要明確清欠解保、以資抵債要求，此外，還強(qiáng)調(diào)了資金占用和違規(guī)擔(dān)保的處置。

本次重點(diǎn)整合歸并存在矛盾或重復(fù)的內(nèi)容：

一是關(guān)于上市公司對外擔(dān)保的要求，結(jié)合監(jiān)管實(shí)踐，將所有被擔(dān)保方提供反擔(dān)保的要求，限縮為控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方。

二是明確上市公司控股子公司對合并報(bào)表外的主體提 供擔(dān)保，視同上市公司提供擔(dān)保等。

三是新增一章關(guān)于上市公司占用擔(dān)保的整改要求，將占 2用擔(dān)保監(jiān)管作為一項(xiàng)持續(xù)工作推進(jìn)，同時(shí)保留此前規(guī)則中關(guān)于以資抵債的要求。

四是在罰則部分整合關(guān)于證監(jiān)會(huì)、國資委和銀保監(jiān)會(huì)等單位依法查處違法違規(guī)行為的內(nèi)容，并新增公安機(jī)關(guān)對涉嫌犯罪案件的處理。

上市公司資金使用，六種方式被禁止

《監(jiān)管要求》明確，上市公司應(yīng)建立有效的內(nèi)部控制制度，防范控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方的資金占用，嚴(yán)格控制對外擔(dān)保產(chǎn)生的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，依法履行關(guān)聯(lián)交易和對外擔(dān)保的審議程序和信息披露義務(wù)?？毓晒蓶|、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方不得以任何方式侵占上市公司利益。

規(guī)則要求控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，不得占用上市公司資金。上市公司不得以六種方式將資金直接或者間接地提供給控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方使用：

一是為控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方墊支工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等費(fèi)用、承擔(dān)成本和其他支出；

二是有償或者無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金(含委托貸款)給控 股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方使用，但上市公司參股公司的 其他股東同比例提供資金的除外。前述所稱“參股公司”，不包括由控股股東、實(shí)際控制人控制的公司；

三是委托控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動(dòng)；

四是為控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票，以及在沒有商品和勞務(wù)對價(jià)情況下或者明顯有悖商業(yè)邏輯情況下以采購款、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款、預(yù)付款等方式提供資金；

五是代控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；

六是證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他方式。

注冊會(huì)計(jì)師在為上市公司年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告進(jìn)行審計(jì)工作中，對上市公司存在控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方占用資金的情況出具專項(xiàng)說明，公司應(yīng)當(dāng)就專項(xiàng)說明作出公告。

各銀行機(jī)構(gòu)要核查擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)

《監(jiān)管要求》明確，由董事會(huì)審批的對外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會(huì)的 三分之二以上董事審議同意并做出決議。須經(jīng)股東大會(huì)審批的對外擔(dān)保，包括但不限于四種情形：

一是上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)?？傤~，超過最近 一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)百分之五十以后提供的任何擔(dān)保；

二是為資產(chǎn)負(fù)債率超過百分之七十的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；

三是單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)百分之十的擔(dān)保；

四是對股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。

其中，上市公司在辦理貸款擔(dān)保業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)向銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)提交《公司章程》、有關(guān)該擔(dān)保事項(xiàng)董事會(huì)決議或者股東大會(huì)決議原件、該擔(dān)保事項(xiàng)的披露信息等材料。各銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)完善內(nèi)部控制制度，控制貸款風(fēng)險(xiǎn)。對由上市公司控股子公司提供擔(dān)保的貸款申請，需按照本規(guī)定進(jìn)行。

資金占用和違規(guī)擔(dān)保的整改

《監(jiān)管要求》指出，上市公司應(yīng)對其與控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方已經(jīng)發(fā)生的資金往來、對外擔(dān)保情況進(jìn)行自查。對于存在資金占用、違規(guī)擔(dān)保問題的公司，應(yīng)及時(shí)完成整改，維護(hù)上市公司和中小股東的利益。

上市公司被控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方占用的資金，原則上應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金清償。嚴(yán)格控制控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方以非現(xiàn)金資產(chǎn)清償占用的上市公司資金。控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方擬用非現(xiàn)金資產(chǎn)清償占用的上市公司資金，應(yīng)當(dāng)遵守四方面規(guī)定：

一是用于抵償?shù)馁Y產(chǎn)必須屬于上市公司同一業(yè)務(wù)體系，并有利于增強(qiáng)上市公司獨(dú)立性和核心競爭力，減少關(guān)聯(lián)交易，不得是尚未投入使用的資產(chǎn)或者沒有客觀明確賬面凈值的資產(chǎn)。

二是上市公司應(yīng)當(dāng)聘請符合《證券法》規(guī)定的中介機(jī)構(gòu)對符合以資抵債條件的資產(chǎn)進(jìn)行評估，以資產(chǎn)評估值或者經(jīng)審計(jì)的賬面凈值作為以資抵債的定價(jià)基礎(chǔ)，但最終定價(jià)不得損害上市公司利益，并充分考慮所占用資金的現(xiàn)值予以折扣。審計(jì)報(bào)告和評估報(bào)告應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公告。

三是獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上市公司關(guān)聯(lián)方以資抵債方案發(fā)表獨(dú)立意見，或者聘請符合《證券法》規(guī)定的中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告。

四是上市公司關(guān)聯(lián)方以資抵債方案須經(jīng)股東大會(huì)審議批準(zhǔn)，關(guān)聯(lián)方股東應(yīng)當(dāng)回避投票。

公安參與，嚴(yán)肅處置資金占用和違規(guī)擔(dān)保等違法違規(guī)

四部委明確加強(qiáng)監(jiān)管合作，實(shí)施信息共享，共同建立監(jiān)管協(xié)作機(jī)制，嚴(yán)厲查處資金占用、違規(guī)擔(dān)保等違法違規(guī)行為，涉嫌犯罪的依法追究刑事責(zé)任。

上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方在資金占用和擔(dān)保方面違法違規(guī)的，證監(jiān)會(huì)根據(jù)違規(guī)行為性質(zhì)、情節(jié)輕重依法給予行政處罰或者采取行政監(jiān)管 措施。涉嫌犯罪的移交公安機(jī)關(guān)查處，依法追究刑事責(zé)任。

國資委督促國有控股股東嚴(yán)格落實(shí)《監(jiān)管要求》，對違法違規(guī)的，按照管理權(quán)限給予相應(yīng)處理；造成國有資產(chǎn)損失或者其他嚴(yán)重不良后果的，依法依規(guī)追究相關(guān)人員責(zé)任。銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)違反《監(jiān)管要求》，銀保監(jiān)會(huì)依法對相關(guān)機(jī)構(gòu)及當(dāng)事人予以處罰；涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)追 究法律責(zé)任。公安機(jī)關(guān)對證監(jiān)會(huì)移交的上市公司資金占用和違規(guī)擔(dān)保涉嫌犯罪案件或者工作中發(fā)現(xiàn)的相關(guān)線索，要及時(shí)按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查，符合立案條件的，應(yīng)盡快立案偵查。

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